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疫情之下网络服务提供者的新型刑事合规风险

[作者] 刘海涛 金杜律师事务所)  
李栋 ( 金杜律师事务所)  
杨海燕 ( 金杜律师事务所)  
[发布日期] 2020.02.04

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当前,新型冠状病毒感染的肺炎疫情牵动着亿万人心,但仍有个别网友或编造、传播未经证实的涉疫情不实信息,或利用互联网平台销售假冒、伪劣的口罩等防护产品,或借助互联网平台发布虚假广告、推销产品等。

网络并非法外之地,若情节严重,除虚假信息发布者、产品生产者和销售者、广告发布者将承担刑事责任外,网络服务提供者也将面临刑事追责。网络服务提供者除可能构成传统犯罪的共犯外,还可能单独涉嫌新的罪名。2015年《刑法修正案(九)》增设了三个纯正的网络犯罪罪名:拒不履行信息网络安全管理义务罪、非法利用信息网络罪和帮助信息网络犯罪活动罪,旨在惩治网络黑灰产业犯罪、维护网络管理秩序。我们将在下文浅析三项罪名的构成要件及实践判决情况,希望网络中介服务平台提供者在疫情防控阻击战中,不忘健全刑事合规制度,杜绝此类刑事法律风险。

一、拒不履行


信息网络安全管理义务罪
我国《刑法第二百八十六条之一规定:“网络服务提供者不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务,经监管部门责令采取改正措施而拒不改正,有下列情形之一的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金:(一)致使违法信息大量传播的;(二)致使用户信息泄露,造成严重后果的;(三)致使刑事案件证据灭失,情节严重的;(四)有其他严重情节的。

单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依照前款的规定处罚。
有前两款行为,同时构成其他犯罪的,依照处罚较重的规定定罪处罚”。

1.罪名解析

首先,本罪犯罪主体为网络服务提供者。根据两高《关于办理非法利用信息网络、帮助信息网络犯罪活动等刑事案件适用法律若干问题的解释》,网络服务提供者主要包括提供下列服务的单位和个人:一是网络接入、域名注册解析等信息网络接入、计算、存储、传输服务;二是信息发布、搜索引擎、即时通讯、网络支付、网络预约、网络购物、网络游戏、网络直播、网站建设、安全防护、广告推广、应用商店等信息网络应用服务;三是利用信息网络提供的电子政务、通信、能源、交通、水利、金融、教育、医疗等公共服务。

其次,构成本罪必须满足两大行政前置要件:一是不履行法律、行政法规规定的信息网络安全管理义务,目前主要法律依据为《电子商务法》、《网络安全法》、《侵权责任法》、《消费者权益保护法》等,主要行政法规包括《互联网信息服务管理办法》、《信息网络传播权保护条例》等,此

刘海涛(金杜律师事务所)

刘海涛为金杜律师事务所上海办公室诉讼仲裁组国内诉讼部合伙人。金杜律师事务所争议解决组上海办公室。

金杜律师事务所

http://www.kingandwood.com/

金杜律师事务所(简称“金杜”)是一家总部位于亚洲的全球性律师事务所。作为在中国大陆、香港特别行政区、澳大利亚、英国、美国和欧洲重要法域拥有执业能力的国际化律师事务所,金杜在全球具有活力的经济区域都拥有相当的规模和法律资源优势。我们面向全球,为客户锁定机遇,助力其在亚洲和世界其他区域释放全部发展潜能。凭借卓越的法律执业能力和对中国文化的透彻理解,我们为中外客户就各类境内及跨境交易提供全方位的法律服务。

在中国大陆及香港特别行政区,金杜拥有350多名合伙人和1,300多名专业法律人员,办公室分布于北京、上海、深圳、广州、三亚、杭州、苏州、南京、青岛、济南、成都、香港特别行政区这12个重要商业中心城市。金杜拥有广阔的全球法律服务网络,我们在新加坡、日本、美国、澳大利亚、英国、德国、西班牙、意大利等欧洲主要城市和中东均设有办公室,共有27个办公室和2,300多名律师,是一家能同时提供中国法、英国法、美国法、香港法、澳大利亚法、德国法、意大利法服务的全球性律师事务所,我们拥有的巨大法律人才库使我们能充分了解本土情况和法律实践并能提供多种语言服务。


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