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跨境交易中不可抗力制度的适用——以新冠肺炎疫情为例

[作者] 丁震宇 世泽律师事务所)  
顾茜菲 世泽律师事务所)  
[发布日期] 2020.02.05

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新春伊始,新型冠状病毒肺炎疫情无疑牵动着每个人的神经。由疫情而造成的交通管制、假期延长、推迟复工,以及人群的自主性隔离,已经对企业的正常运转带来很大的影响。而随着世界卫生组织(WHO)宣布新冠疫情构成“国际关注的突发公共卫生事件”(Public Health Emergency of International Concern,简称“PHEIC”),各国纷纷对中国采取出行警告、限制入境等措施。在此情况下,企业已经签订的各类合同的正常履行必然会遭到影响。

对此,根据中国的法律规定及非典时期的司法实践,受疫情影响的企业有较大可能性能够通过不可抗力(force majeure)的相关规定来主张减免无法履行合同的责任。而在跨境交易合同中,合同的准据法往往不是中国法律,争议解决机构和地点也在境外,企业主张不可抗力制度免责的可能性也更为复杂。当前情况下,受疫情影响的企业是否可以依据不可抗力制度来主张延期履行或解除合同?是否可以主张免除部分或全部责任?本文试结合不可抗力制度的起源和适用原则进行简要分析。

一、不可抗力制度的起源及其作用


1、不可抗力制度起源于罗马法,并为大陆法系国家民法普遍继承适用

“不可抗力”这一概念最早可以追溯至罗马法。早期罗马法奉行客观责任原则,即只要发生不履行的情况,不履行一方就应当承担相应责任,而不问其主观状态如何。随着经济的发展,法律关系日益复杂,“不履行即承担责任”的简单归责模式无法适应经济发展的实际需要。因此,罗马人开始将行为人的主观因素纳入考量,并规定裁判官可以依据公平善良原则给予有正当理由的延迟履行债务人以救助。随着司法实践和学者们的诸多论述,一种免责抗辩制度逐渐形成,并成为客观责任原则的补充。根据这一制度,如发生不可归责于债务人的事由导致履行不能,债务人可以依据公平原则提出免除债务的抗辩。[1]罗马法将不可归责于债务人的事由而发生损害的情形称为“事变”,其中,对于通常不能预见、无法抗拒的外部客观事实、如地震、海啸、海盗、敌人入侵等,称为“不可抗力”。[2]

罗马法的这一制度被大陆法系国家所普遍继承和适用。现代不可抗力制度的法律规定首见于《法国民法典》第1147条,该条款规定,债务人因不可抗力或偶发事故不履行债务

丁震宇(世泽律师事务所)

+86 (21) 2319 3088;zhenyu_ding@broadbright.com

丁震宇,世泽律师事务所上海办公室的合伙人,主要从事公司及商事业务、合营公司,兼并与收购、私募股权投资、项目开发及融资、首次公开发行、公司破产清算以及监管方面的法律咨询服务。


顾茜菲(世泽律师事务所)

世泽律师事务所  资深律师

顾茜菲律师,毕业于华东政法大学经济法学院及英国杜伦大学,2016年4月加入北京市世泽律师事务所上海分所担任专职律师,主要执业于跨境商事争议解决、企业合规领域

世泽律师事务所

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世泽律师事务所创建于2004年,是一家为跨国企业及境内客户提供全方位法律服务的中国律师事务所。总部设在北京并在上海、广州、香港、东京设有分所。主要业务领域包括: 公司与兼并收购,国际贸易,反垄断与竞争法,争端解决,知识产权,债权回收,重组清算,反腐合规,私募风投,银行信托,资本市场与证券,劳动,能源与环境,IT、电信与媒体,税法,保险以及医疗。

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