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【编者按】

2019年11月14日,最高人民法院正式发布了《全国法院民商事审判工作会议纪要》。至此,纪要征求意见稿中的十二类民商事法律问题适用规则尘埃落地。 本次纪要涉及到民商事审判的广泛领域,涵盖的规则触及社会各行业,必将对今后一段时间的司法实践产生非常大的影响。

基于此,威科先行特邀北京大成(上海)律师事务所争议解决部对九民纪要中的重要条款逐一进行专业解读。以律师视角、行业思维,结合自身实务经验,对纪要多个议题进行系列探讨解读,以期为您深入理解新规内容、促进司法实务工作助力。

【专题内容】

·  金融机构如何应对被诉 —— “卖者尽责、买者自负”的重大变化

一、  关于金融消费者权益保护纠纷案件的审理

(一)关于适当性义务的主体

(二)关于适用范围

(三)关于核心原则

(四)关于待查明事实

(五)关于手段与目标

二、  适当性义务

(一)关于“高风险等级”的认定

(二)关于“适当性”的内涵

(三)关于“推介行为”的适当性义务

(四)先“卖者尽责”,才“买者自负”

三、  法律适用规则

(一)对相关监管部门规范性文件的“参照适用”

(二)监管部门认定结论不等同法院事实认定

四、  责任主体

(一)关于金融服务提供者的适当性责任

(二)关于适当性赔偿的“内外有别”

(三)投资维权的诉讼策略变化

五、  举证责任分配图解

(一)适当性诉讼举证责任的变化

(二)关于《民法总则》第167条的举证责任

(三)关于卖方机构应当证明的具体事项

六、  告知说明义务

(一)从“形式义务”到“实质履行”的转变

(二)关于告知义务的主客观衡量标准

七、  损失赔偿数额

(一)关于实际赔偿责任的变化

(二)关于“利息损失”的计算依据

八、  免责事由

(一)投资者原因导致产品或服务不适当

(二)投资者原因未影响自主决策

·  金融机构如何提起诉讼 —— 打开公司为他人提供担保的魔方

一、违反《公司法》第16条构成越权代表

(一) 公司为他人担保问题的整体价值取向是什么?

(二) 法定代表人的代表权有限制吗?

(三)担保合同的效力应如何判断?

二、善意的认定

(一) 为股东或者实际控制人提供关联担保时应如何审查?

(二) 为股东或者实控人以外的人提供非关联担保时应如何审查?

(三)债权人审查义务的标准是什么?

七、应对建议

(一)尽速排查已接受的担保中是否含有“越权担保”情形

(二)订立担保合同时谨慎审查公司决议、章程等相关文件

(三)在担保合同中单独约定债务人、担保方陈述与保证条款

(四)在决议不满足法定要求的情形下,充分挖掘是否存在无须决议的例外情形, 尽可能收集相关证据,争取担保合同有效

一、民法总则&民法通则

1. 如何认定“民法总则与民法通则规定不一致”?

2. 关于诉讼时效问题

二、民法总则&合同法

1. 民法总则施行前成立的合同,原则上适用合同法

2. 民法总则与合同法“总则”是新法与旧法的关系

3. 民法总则与合同法“分则”是新一般法与旧特别法的关系

三、民法总则&公司法

1. 不冲突之规定,可任意适用

2. 不一致之规定,原则上适用公司法

四、民法总则的时间效力

1. 民法总则不能溯及施行前发生的法律事实

2. 法律行为延续至民法总则施行后的,适用民法总则

3. 有溯及力的例外之一:可补充旧法之漏洞

4. 有溯及力的例外之二:利于维护法律行为之效力

5. 有溯及力的例外之三:旧法虽有规定但内容不清

一、对赌协议效力:从“HF案”到“九民”

二、对赌协议的可执行性

三、“九民纪要”后投资人应当如何设计对赌协议

一、保费支付即构成保险合同生效

1. 保险费支付的主体

2. 未约定分期支付的保险合同,支付部分保险费,即告保险合同生效

3. 保险合同生效不代表保险公司在出险后必然承担保险责任或者需要全额赔偿

二、保险人需遵循保险事故当事人事先达成的仲裁协议

三、责任险的第三者向保险人直接主张保险金诉讼时效的明确

一、公司人格否认的适用原则和构成要件

二、公司人格否认的三种情形

1. 人格混同

2. 过度支配与控制

3. 资本显著不足

三、实务中适用“公司人格否认”仍面临的困难

·  营业信托审判思路之解读

二、第八十九条:资产或者资产收益权转让及回购

•  对信托资金的受让标的由列举式变为概括式

•  对回购业务删除认定为金融借款合同纠纷的表述

•  将股权回购行为认定为让与担保,明确适用情形及各方权利义务

三、第九十条:劣后级受益人的责任承担

•  删去优先级受益人认购特定资产或特定资产收益权,或受益权份额的表述

•  删去优先级与劣后级受益人之间借款合同关系的认定

一、案情简介

二、法律分析

(一)小股东是否需要承担清算责任?

(二)股东怠于履行清算义务是否必然承担清算责任?

(三)债权人向股东追究清算责任,从什么时候计算诉讼时效的起算点?

三、结语

一、不同事实,分别审理

(一) 明确以事实的“同一性”标准确定民刑交叉案件是否分别审理

(二) 如何认定“不同事实”

二、基于同一事实的涉众型经济犯罪案件,先刑后民

(一) 基于同一事实的,刑事处理为主

(二) 不同事实,分别处理

三、民商事案件是否中止审理取决于其是否必须以刑事案件审理结果为依据

一、破产案件的审查受理和撤回

二、非破产程序与破产程序的衔接

(一)庭外重组与破产重整的衔接

(二)公司解散清算与破产清算的衔接

三、重整程序与破产清算程序的衔接

四、强调向破产和解程序的转换

五、总结

一、清算义务人责任的司法态度之演变

二、准确认定“怠于履行清算义务”要件

三、建立因果关系抗辩制度

四、准确适用诉讼时效

(一)现行法的争议

(二)实践中的探索

(三)《纪要》第48条解析

(四)基于《纪要》第48条对法院裁判的分析

一、法院审理票据纠纷案件的大数据统计

  •  标的额

  •  当事人类型

  •  审理级别

  •  具体案由

二、图解《九民纪要》票据纠纷案件的审理部分

  •  票据转让及贴现简易流程图

  •  第100条——第106条逐条解析

(一)以案例解读规则

  •  效力性强制性规定1:涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的

  •  效力性强制性规定2:交易标的禁止买卖的,如禁止人体器官、毒品、枪支等买卖

  •  效力性强制性规定3:违反特许经营规定的,如场外配资合同

  •  效力性强制性规定4:交易方式严重违法的,如违反招投标等竞争性缔约方式订立的合同

  •  效力性强制性规定5:交易场所违法的,如在批准的交易场所之外进行期货交易

(二)《纪要》对效力性强制性规定的指导性概括

(三)《纪要》第31条与第30条的衔接

  •  效力性强制性规定1:涉及金融安全、市场秩序、国家宏观政策等公序良俗的

一、赋予异议之诉确权与给付裁判等多诉合一化将给案外人综合解决纷争等带来利好

二、明晰三大救济路径的功能与定位将有助案外人按图索骥获取救济渠道

三、案外人救济渠道择一而终性

  •  从原告主体适格性来看,再审之诉较撤销之诉要宽松

  •  撤销之诉提起诉讼的除斥期间较再审之诉要长

  •  两者适用的审判程序不同,撤销之诉的审限较之更易把控

  •  在执行异议未予排除执行的情况下,再审之诉可以阻却原执行进程

四、特定债权人被纳入撤销之诉保护行列在行权之余易出现无益诉讼等问题

五、商品房消费者与一般购房人的认定将对其他优先权人产生重大影响