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编者按

在世界范围内的反腐败反贿赂风暴中,企业反商业贿赂倍受重视。作为企业合规中最重要的方面之一,反商业贿赂合规一直处在各行业企业的高度重视之下。近年来,我国持续对商业贿赂保持高压态势,执法日渐严格,更是对企业的合规质量提出了更高的要求。

威科先行特邀中伦律师事务所吴明律师团队,独家为您打造重量级《反商业贿赂合规实务指引》。

详尽的解读内容,加上丰富的范本、文件资源,不仅可以为您提供合规工作的路径指引,更能成为您在实务操作中反复应用的资源库。

本指引分为六大板块,包括以下亮点内容:

  • 系统梳理中国法下反商业贿赂法规条款,独特的行业展示维度,多角度的一览表梳理为您的查阅提供便捷;
  • 对反商业贿赂的规范主体、典型行为、法律责任等核心内容的详尽解读;对医药、零售、互联网、金融行业结合行业特点的深入合规解析;对美、英、法等域外反商业贿赂重点制度剖析;
  • 基于律师团队多年的实务积累与专业打磨,为您提供企业反贿赂合规所需的合同及制度文本双语范本,以及世界范围内国际组织颁布的法律文件资源供您参考。 
  • 六大板块,内容深入,资料翔实,助力您的高效合规!

    中国法下反商业贿赂条款一览表
    (更新至2019年9月)

    本部分从通用性条款及各行业领域专门性条款两个角度全面梳理我国发下反商业贿赂相关条款,并在法律责任层面,为您提供与商业贿赂相关的刑事责任、行政责任规定一览表。简洁清晰,一表知全局。

    我国反商业贿赂的法律法规散见于各种法律渊源之中,其中《刑法》、《反不正当竞争法》和《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》(国家工商行政管理局令第60号)等是我国反商业贿赂的通用条款,适用于所有行业的市场主体,因此,我们认为这三者共同搭建了我国反商业贿赂的主要法律框架。

    除通用条款以外,我国反商业贿赂的规定还散见于诸多专门领域的法律及政策文件之中,用以规范不同行业的市场主体,这些行业包括医药、保险、商标、建筑工程、招标投标、对外贸易、商业银行和政府采购等等。

      通用一般性条款

     
    法律
     
    司法解释
     
    部委规章
     

      各领域专门条款

    专门条款
    所涉行业

    招标投标

    资产评估

    商业银行

    医药

    政府采购

    证券

    商标

    建筑工程

    碳排放权交易

    测绘

    对外贸易

    海商海事

    保险

    农药

    中介服务

    零售

      点击查看完整反商业贿赂条款一览表

      商业贿赂的法律责任—刑事责任一览表

      商业贿赂的法律责任——各行业行政责任一览表

    反商业贿赂核心内容解读

    本部分就我国反商业贿赂的通用条款中涉及的反商业贿赂规范主体、常见行为类型、法律责任进行解读,并在此基础上给出反商业贿赂合规需遵守的三项原则。

    反商业贿赂的规范主体

      违法层面

  • 交易相对方的工作人员
  • 利用职权或者影响力影响交易的单位或者个人
  • 利用影响力的第三方
  • 受交易相对方委托办理相关事务的单位或者个人
  • 利用职权的第三方
  •   刑事犯罪层面

  • 非国家工作人员、外国公职人员、国际公共组织官员
  • 对国家工作人员有影响力的人员
  • 国家工作人员
  • 单位(包括国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体)
  • 商业贿赂典型行为及相应案例剖析

    商业贿赂行为三大类:给付货币类、交付实物类和提供财产性权益类

    以77起商业贿赂相关的行政处罚决定书为样本,对已知的商业贿赂行为进行细分

      给付货币类

  • 账外暗中支付佣金
  • 提供有价卡(券)
  • 特定关系人的“挂名领薪”
  • 账外暗中支付回扣
  • 附赠、捐赠财物
  • 巧立名目付款与报销
  • 赌博方式支付货币
  •   交付实物类

  • 赠送礼品
  • 异常的实物交易
  • 提供无偿使用权
  •   提供财产性权益

  • 提供干股进行分红
  • 接收委托代为投资证券、期货或者其他委托理财
  • 以开办公司等合作投资名义贿赂
  • 提供权益、免除债务等其他手段
  • 合规建议——避免认定商业贿赂的大原则
  • 确认交易、服务的真实性和正当性并尽可能地签订书面协议
  • 会务
  • 赞助
  • 捐赠
  • 居间
  • 任何费用均应当明示、如实入账,正确列入名目,取得对应相符的发票、收据等有效凭证,不进行账外暗中的“暗箱操作”或“现金支付”
  • 从严判断“利用职权或影响力影响交易的第三方”的范围
  • 商业贿赂的法律责任

    在中国法项下,企业进行商业贿赂面临哪些行政处罚和刑事处罚?企业的领导和高管个人是否要对单位的商业贿赂行为承担法律责任?在贿赂行为的刑事责任认定上,国企工作人员能视为国家工作人员吗?企业如何进行合理抗辩以证明员工个人的不当行为与企业自身无关?如何有效证明单位意志与员工个人意志相剥离?本部分将就相关问题为您进行解答。

  • 刑事责任一览表
  • 各行业行政责任以及领导责任一览表
  • 单位犯罪时的领导责任
  • 如何区分单位责任与员工责任
  • 概念明晰:国企工作人员VS国家工作人员
  • 反商业贿赂重点行业合规解读

    医药

      医药行业内重点商业贿赂行为解析

  • 学术会议赞助(包括行为分析、六例案例解析及合规建议)
  • 免费旅游与学术考察、超规格招待(三例案例分析)
  • 设备投放和耗材捆绑
  • 代理商或第三方公司帮助行贿
  • 巧立名目的贿赂款:“科研费”、“统方费”、“新药推广费”、“临床观察费”等(七例案例分析)
  • 提供回扣(三例案例分析)
  • 名为捐赠实为贿赂
  •   概念明晰:医疗机构工作人员与国家工作人员的区分

    零售

      零售行业不正当竞争行为

      零售行业反商业贿赂合规法律法规分析

      零售行业常见商业贿赂不合规行为

  • 以“陈列费”名义账外暗中向大型超市工作人员行贿
  • 假借“返利”、“地堆费”名义进行商业贿赂
  • 以现金形式给予超市工作人员回扣
  •   零售行业中的商业贿赂费用名目分析

  • 与销售额有关费用
    包括无条件返利/保底返利正常返利
  • 与销售额无关联费用
    细分为服务费用通道费用
  •   零售行业商业贿赂行为的认定

  • 对良性正当竞争机制具有破坏性是不正当竞争行为的本质特征
  • 没有法律依据,仅仅根据行业的潜规则进行交易行为,即行为表现为非法性
  • 权钱交易
  •   对零售行业的合规建议

  • 签订书面合同
  • 费用应明示入账
  • 进行员工合规培训
  • 收取的费用应按照合同约定使用
  • 保存相关证据
  • 建立反腐败合规体系和处理程序
  • 金融

      金融领域常见的商业贿赂行为

  • 借款人行贿
  • 投保人行贿
  • 利益相关方行贿
  • 银行的调查/评估人员/审查人员受贿/索贿
  • 保险公司的工作人员/银行的工作人员行贿
  • 证券从业人员受贿/索贿
  •   银行业

  • 常见行为
  • 借款人(包括个人和机构)行贿
  • 调查/评估人员(包括第三方的调查和评估机构及其工作人员)受贿
  • 审查人员受贿
  • 相关案例
  •   保险业

  • 常见行为
  • 相关案例
  •   证券业

  • 常见行为
  • 相关案例
  • 互联网

      互联网行业内常见的商业贿赂手段

  • 根据企业类型分类
  • 综合类      平台型企业    外卖类企业    视频网站类    门户网站    互联网金融类企业
  • 按照行为方式分类
  • 收受贿赂
     

    索要供应商财物、收受代理商贿赂

    平台准入审核

    反向招商索贿

    促销推荐/曝光坑位  

    视频推广、置顶  

    摆平违规或投诉  

    帮发软文或专题  

    删稿删评论 

    送礼搞媒体关系 

    行贿
     
    拿返点/回扣/提成
     

    营销广告

    采购

    利用平台存在的技术漏洞,恶意刷单、促销产品

    造假虚报
     

    员工虚假报销会议费用

    利用职务便利,要求合作商虚报费用并将虚报部分据为己有

    虚报人头

    虚构交易骗取提成或补贴

    对外投资上,虚抬目标公司收购价,意图从中谋取差价利益

    截留/挪用/职务侵占
     

    截留商家推广费占为己有

    收受好处费并违规向供应商提供运营支持

    利用职务之便为亲属谋利
     

      互联网知名公司内部反腐案例回顾与解析

      互联网行业商业贿赂情况严重的原因探析

      知名互联网公司的反腐经验、针对互联网行业特征的合规建议

  • 建设反腐合规体系
  • 设置多种举报渠道
  • 完善员工征信,共享贪腐员工信息
  • 华为的反腐经验:规范企业内部机构设置,职责分离
  • 对贿赂贪腐行为进行严惩
  • 加强企业文化建设,形成惩腐倡廉的风气
  • 域外反商业贿赂制度解析

    美国FCPA合规实务要点

      FCPA的历史沿革

      FCPA主要内容

  • FCPA所要求及所禁止的行为
  • FCPA的管辖对象
  • 哪些中国公司与中国自然人受到FCPA管辖
  • 违反FCPA可能受到的处罚
  •   FCPA项下的抗辩理由

  • 支付通融费
  • 其他抗辩理由
  •   FCPA执法

      FCPA执法涉华案例分析

  • 通信公司Polycom(宝利通)
  • 资信调查公司Dun&Bradstreet(邓白氏)
  • 互联网服务公司Akamai (阿卡迈)
  • 通讯公司Qualcomm(高通)
  • 科技公司PTC
  • 保健品公司Meadjohnson(美赞臣)
  • 化妆品公司AVON(雅芳)
  • 前摩根士丹利高管
  •   中国企业如何应对FCPA带来的挑战

  • 明确自身是否受FCPA管辖
  • 及早建设一套合规体系
  • 重视第三方合规工作
  • 积极应对FCPA调查
  • FCPA《企业合规程序评估》重点内容解析(双语)

      概述

      问题一:企业合规程序的设计是否完善?
    “Is the corporation’s compliance program well designed?”

    A. 风险评估机制
    Risk Assessment

    风险管理程序
    Risk Management Process

    根据风险定制的资源分配
    Risk-Tailored Resource Allocation

    更新及修改
    Updates and Revisions

    B. 政策和程序
    Policies and Procedures

    设计
    Design

    综合性
    Comprehensiveness

    可及性
    Accessibility

    运营整合责任
    Responsibility for Operational Integration

    监管者
    Gatekeepers

    C. 培训和沟通机制
    Training and Communication

    以风险为导向的培训
    Risk-Based Training

    培训的形式/内容/有效
    Form/Content/Effectiveness of Training

    关于不当行为的交流
    Communications about Misconduct

    指导的可适用性
    Availability of Guidance

    D. 匿名举报机制和调查程序
    Confidential Reporting Structure and Investigation Process

    举报机制的有效性
    Effectiveness of the Reporting Mechanism

    由适格人员进行的适当范围的调查
    Properly Scoped Investigations by Qualified Personnel

    调查反馈
    Investigation Response

    资源及结果跟踪
    Resources and Tracking of Results

    E. 第三方合作伙伴管理
    Third Party Management

    以风险为导向的整合流程
    Risk-Based and Integrated Processes

    适当的控制
    Appropriate Controls

    关系管理
    Management of Relationships

    实际行动和后果
    Real Actions and Consequences

    F. 并购合规管
    Mergers
    and Acquisitions (M&A)

    尽职调查程序
    Due Diligence Process

    并购过程中的整合
    Integration in the M&A Process

    将尽职调查与实施结合的流程
    Process Connecting Due Diligence to Implementation

      问题二:企业合规程序是否被认真善意应用?/企业合规程序是否被有效执行?
    “Is the program being applied earnestly and in good faith?”In other word, is the program being
    implemented effectively?

    A.高级管理层的重视程度
    Commitment by Senior and Middle Management

    高层行为
    Conduct at the Top

    共同承诺
    Shared Commitment

    监督
    Oversight

    B. 自主权和资源
    Autonomy and Resources

    结构
    Structure

    资历和体量
    Seniority and Stature

    经验和资格
    Experience and Qualifications

    资金和资源
    Funding and Resources

    自治
    Autonomy

    外包合规职能
    Outsourced Compliance Functions

    C. 激励和处分措施
    Incentive and Disciplinary Measures

    人事流程
    Human Resources Process

    一致对待
    Consistent Application

    激励机制
    Incentive System

      问题三:企业合规程序是否在实践中发挥效果?
             “Does the corporation’s compliance program work” in practice?

    A.持续改进、定期测试及复审
    Continuous Improvement, Periodic Testing, and Review

    内部审计
    Internal Audit

    控制测试
    Control Testing

    持续更新
    Evolving Updates

    合规文化
    Culture of Compliance

    B. 针对不当行为的调查
    I
    nvestigation of Misconduct

    由适格人员进行适当范围的调查
    Properly Scoped Investigation by Qualified Personnel

    调查反馈
    Response to Investigations

    C. 针对不当行为的分析和补救
    Analysis
    and Remediation of Any Underlying Misconduct

    根本原因分析
    Root Cause Analysis

    历史缺陷
    Prior Weaknesses

    付款系统
    Payment Systems

    供应商管理
    Vendor Management

    事前预测
    Prior Indications

    整治
    Remediation

    问责
    Accountability

    英国《2010年反腐败法案》合规实务要点

    UKBA规定的主要罪行有四类:一是行贿;二是受贿;三是贿赂或企图贿赂外国公职人员;四是商业机构未能预防贿赂。

      UKBA的主要内容——从与FCPA对比的角度来看

  • UKBA将行贿与受贿同时入刑
  • 商业机构未能预防贿赂应当负刑责,存在预防程序可作为抗辩理由
  • 哪些中国公司会受到UKBA的管辖
  • 处罚
  • UKBA关于外国公职人员的范畴比FCPA的外国官员要狭隘
  • UKBA管辖的商业主体范围与FCPA大有不同
  • UKBA没有通融费免责与合理正当开销抗辩
  •   UKBA项下充分的预防贿赂程序

  • 未建立充分预防贿赂程序的法律后果
  • 预防贿赂程序是否“充分”的判断标准
  • 比例原则
    Proportionate Procedures

    高层承诺
    Top-Level Commitment

    风险评估
    Risk Assessment

    尽职调查
    Due Diligence

    沟通培训
    Communication including Training

    监督审查
    Monitoring and Review

      案例分析

      构建UKBA预防贿赂程序的实务建议

  • 商事活动准则
  • 合规部门的设置
  • 效果评估
  • 对外部相关人的规制
  • 营造反腐败的企业文化
  • 财务与审计
  • 外部支持
  • 法国《萨宾法案》主要的内容
    世界银行诚信合规指南与涉华典型制裁案例
  • 世界银行的制裁措施
  • 涉华案例表格式分析(以表格形式清晰分析30例世界银行制裁涉华案例)