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【编者按】

2018年底,中国证监会积极推进定向可转债用于并购的试点,并购重组市场出现新风向,不少上市公司在重大资产重组中引入定向可转债这一方案。鉴于此,威科先行发布由海问律师事务所方夏骏律师团队撰写的《定向可转债在A股上市公司并购重组交易中运用的案例研究》,以期为后续上市公司在并购重组交易中发布定向可转债提供有益参考。

 

【专题内容】

定向发行可转债作为并购工具的由来

THE ORIGINS

可转换公司债券(“可转债”)是指公司依法发行、在一定期间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券。作为A股上市公司的一种权益产品,可转债的历史由来已久,但以往可转债只是被允许作为一种融资工具,由上市公司发行用以募集资金,且往往限于公开发行。虽然2014年中国证券监管管理委员会(“证监会”)修订《上市公司重大资产重组管理办法》(“《重组管理办法》”)时,已新增规定允许上市公司向特定对象发行可转债(“定向可转债”)用于购买资产或者与其他公司合并,即允许上市公司将定向可转债作为并购交易中对价支付工具,但实践中并未放开。此种情况在去年得以打破,2018年11月证监会发布名为《证监会试点定向可转债并购支持上市公司发展》的新闻稿(“定向可转债试点新闻稿”),明确“积极推进以定向可转债作为并购重组交易支付工具的试点,支持包括民营控股上市公司在内的各类企业通过并购重组做优做强”。此后,市场逐步出现以定向可转债作为交易工具的上市公司并购重组交易。

根据我们的不完全统计,截至目前,已有约二十余家A股上市公司发布的并购重组方案中,将定向可转债作为并购重组的支付工具,部分同时发行定向可转债用于募集配套融资。虽然如此,上市公司并购重组中发行定向可转债尚处于试点阶段,具体的配套细则尚未出台,而《上市公司证券发行管理办法》(“《发行管理办法》”)及《创业板上市公司证券发行管理暂行办法》(“《创业板发行管理办法》”)中所规定的上市公司发行可转债所需满足的条件,系针对上市公司公开发行可转债,并不必然适用于定向可转债。因此,目前的案例中对于定向可转债的限售期、转股期间、转股价格等均系为个案约定。虽然如此,这些案例也体现出了定向可转债机制在一定程度上的共同特征,以下将做具体论述。

定向可转债在并购重组交易中的应用范围

THE APPLICATIONS

由于目前上市公司在并购重组交易中发行定向可转债尚未制定具体的实施细则,因此定向可转债在并购重组交易中的具体应用范围尚无明确规定。根据已有的二十余宗案例的情况,并购重组交易中定向可转债可用于作为对价支付工具和配套融资募集工具,但在此大原则下又呈现一些细节特点,具体如下:

(一)发行定向可转债作为并购对价支付工具。   【展开】

(二)发行定向可转债作为配套融资募集工具。   【展开】

(三)作为并购对价支付工具与作为配套融资募集工具的相互关系。   【展开】

在并购重组交易中发行定向可转债所需满足的条件

THE CONDITIONS

如上所述,目前对于上市公司并购重组中发行定向可转债尚未制定具体的实施细则,因此在并购重组交易中发行定向可转债时,上市公司所需满足的发行条件并无明确的法规规定。虽然如此,从目前已过会的赛腾股份、继峰股份、新劲刚、华铭智能并购重组案例中的证监会反馈意见来看,证监会要求中介机构对于上市公司发行可转债是否符合《公司法》第一百六十一条、《证券法》第十一条、《证券法》第十六条(即公开发行公司债券应符合的条件)、《发行管理办法》第十四条第(二)、(三)项(即公开发行可转换债券的部分条件)[1]的要求发表意见。该等法条的具体规定如下:

法规

具体内容

公司法

第161条:

上市公司经股东大会决议可以发行可转换为股票的公司债券,并在公司债券募集办法中规定具体的转换办法。上市公司发行可转换为股票的公司债券,应当报国务院证券监督管理机构核准。

证券法

第11条:

发行人申请公开发行股票、可转换为股票的公司债券,依法采取承销方式的,或者公开发行法律、行政法规规定实行保荐制度的其他证券的,应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人。保荐人应当遵守业务规则和行业规范,诚实守信,勤勉尽责,对发行人的申请文件和信息披露资料进行审慎核查,督导发行人规范运作。保荐人的资格及其管理办法由国务院证券监督管理机构规定

第16条:

公开发行公司债券,应当符合下列条件:(一)股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元,有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元;(二)累计债券余额不超过公司净资产的百分之四十;(三)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息;(四)筹集的资金投向符合国家产业政策;(五)债券的利率不超过国务院限定的利率水平;(六)国务院规定的其他条件。公开发行公司债券筹集的资金,必须用于核准的用途,不得用于弥补亏损和非生产性支出。上市公司发行可转换为股票的公司债券,除应当符合第一款规定的条件外,还应当符合本法关于公开发行股票的条件,并报国务院证券监督管理机构核准

发行管理办法

第14条:公开发行可转换公司债券的公司,除应当符合本章第一节规定外,还应当符合下列规定:(一)最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于百分之六。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比,以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据;(二)本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的百分之四十;(三)最近三个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券一年的利息。

前款所称可转换公司债券,是指发行公司依法发行、在一定期间内依据约定的条件可以转换成股份的公司债券。

基于上述案例的情况,我们可以认为,在上市公司发行定向可转债作为并购工具的交易中,证监会仍要求定向可转债需符合公开发行公司债券的各项条件,以及公开发行可转债的部分条件。但也可以同时看到,相对于公开发行可转债的要求,定向可转债不再要求《发行管理办法》第十四条第(一)项中所要求的“上市公司最近三个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%”的限制。

注释

[1] 要求针对《发行管理办法》第十四条第(二)、(三)项发表意见是赛腾股份和继峰股份并购重组案例中出现的情况,之所以在创业板上市公司新劲刚、华铭智能的案例中未出现,是因为《创业板发行管理办法》中未作类似法条的规定。

定向可转债债券条款的特点

THE FEATURES

由于目前对于上市公司并购重组中发行定向可转债尚未制定具体的实施细则,因此对于并购重组交易中所发行的定向可转债的转股价格定价、债券期限、转股期限等各项机制亦均尚无明确的规定。在此基础上,我们对目前已通过审核的四宗案例中定向可转债的债券条款进行的研读,其债券条款体现出如下特点:

(一)转股定价机制、转股期限与股份发行相关机制的比较   【展开】

(二)其他定向可转债债券条款与公开发行可转债相应债券条款的比较   【展开】

其他关注点

OTHER CONCERNS

以上我们从案例角度分析了在并购重组交易中定向可转债的若干特点,此外在并购重组中发行定向可转债亦涉及其他一些与交易方案设计等方面相关的问题,诸如在发行定向可转债的情况下,配套融资募集资金上限的确定标准;发行定向可转债对并购交易构成特殊税务重组的影响;募集配套融资发行定向可转债与发行股份之间差异等,亦值得通过对已有二十余宗案例的研究予以关注。

此外,需要说明的是,本文中有关定向可转债的一些特点及机制,系主要根据现有案例,特别是已过会案例所作的总结,随着后续新案例的增多,相信定向可转债的机制还将呈现进一步的发展和变化,对此亦值得持续关注。

【专家介绍】

方夏骏 海问律师事务所合伙人

邮 箱:fangxiajun@haiwen-law.com

业务范围:资本市场、并购、公司及商务业务

语 言:中文、英文

 

高小敏 海问律师事务所律师

邮 箱:fangxiajun@haiwen-law.com