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【编者按】

企业要寻求快速的发展与扩张,并购是常见的手段之一。但是企业并购是一项复杂性与技术性并存的专业投资活动,同时又是一项高收益与高风险伴生的业务,并购过程中的每一步都考验着决策者。鉴于此,威科先行发布本专题,汇聚炜衡律师事务所邓学敏律师团队项目经验智慧,去掉冗长的文字描述,采用明晰的思维导图模式,为读者提供并购实务操作全流程指引。

 

【专题内容】

图解并购之一:并购方法基本架构

方法论是我们认识世界的工具。在专业工作领域,好的方法往往成为专业与非专业的分水岭,同时也是一个贯穿全程、不断更新的闭环体系。对于律师工作而言,良好的工作方法有利于实现法律服务的高效、审慎和迭代进化。本篇系作者对团队并购业务工作方法的基本脉络梳理,是一张方法框架的手稿图。

图解并购之二:尽职调查的基本方法

尽职调查方法的选择能够体现律师的专业与尽责程度,合理、成熟的尽调方法,既能够促使法律尽职调查工作标准化,提高工作效率,也能在一定程度上保障尽职调查的质量,最大限度地接近客观事实。因此,本文以思维导图的形式,梳理了尽职调查中常用的基本方法,及一般情况下其对应的适用范围、优点及弊端。

需要说明的是,不同的并购项目千差万别,尽职调查方法也并非一成不变,同样的调查事项在不同的项目中,可能需要根据不同的目标对象、客观条件、规范体系等因素选择不同的尽调方法。因此,本篇仅对一般情况下的尽调方法进行总结梳理。

图解并购之三:并购交易结构设计的考量因素

并购交易是一项复杂的系统工程,交易结构的设计则是其中最为关键、核心的一环。作为后续交易实施的顶层设计和操作指引,交易结构的合理、科学、完善及可行与否,事关整个交易的成败。因此,本篇以思维导图的形式,梳理了并购交易结构设计的考量因素。

需要说明的是,本篇仅对一般情况下交易结构设计的考量因素进行总结梳理,特定项目中交易结构的设计,还需根据该项目的尽调结果、交易各方的需求及关注重点、沟通与谈判成果、规范层面的监管要求等情况,具体问题具体分析,选择适用或侧重适用某些要素。

图解并购之四:并购中的行业研究

行业研究系并购项目的重要一环。在并购项目中,往往在项目正式启动前,便需要启动行业研究。在项目开展过程中,行业研究亦将贯穿全程。掌握行业研究方法,有助于快速、全面了解目标公司所述行业的业务特点、监管环境、并购必要性等等。

本篇将结合相关项目经验,从法律的角度对并购方法中的行业研究方法予以探讨

图解并购之五:并购中的规范研究

并购中的规范研究是并购业务的基本功,但要做好也殊为不易。除了传统法律问题分析涉及的规范梳理,并购规范研究有其特殊之处,不同行业以及不同的目标公司,其涉及的规范体系总是不同的,从这个方面来看,并购业务中的规范研究,可视为行业研究的法律延伸。另一方面,并购规范研究的对象并非规范本身,而是需要与尽调结合,通过规范研究发现问题、提示风险、设计方案、解决问题,因此,其必须具备鲜明的涵摄导向。

图解并购之六:并购交易文件草拟

在并购交易法律服务中,行业及规范研究、法律尽职调查、商务谈判系前端法律服务工作,其目的在于梳理项目事实、发现法律风险、提出法律意见/建议,并作为商业决策及交易结构设计的参考。在此基础上,律师的核心价值还在于,通过草拟交易文件,全面落实交易结构、审慎防范法律风险,以充分实现客户的商业目的,这也是上述前端法律服务工作的终极目标。

需要说明的是,该思维导图系对股权并购中常见的交易文件设计思路进行的梳理,特定项目中的交易文件,往往需要根据具体项目的实际情况,在一般思路的基础上进行“个性化”的结构及条款设计,因此本思维导图仅供各位读者作为参考。

图解并购之七:并购交易投后管理

在并购交易中,常常出现重前端、轻后端的情形:在尽职调查、交易结构设计、协议草拟/签署、交割等工作完成后,对交易中相关条件的成就情况、交易相关风险的规避及解决、相关方义务及责任的承担等事项并未给予足够的重视,以至于衍生了大量的投后纠纷,或对目标公司的资本市场运作或后续经营产生不利影响。由此可见,投后管理实际上是并购交易中的重要一环,与交易目的的实现息息相关。

基于此,我们结合自身的项目经验,对股权并购投后管理中的重点法律问题进行梳理。考虑到此类并购往往以目标公司完成资本市场运作为预期,因此本图也结合了资本市场的相关要求作为分析视角。

需要说明的是,该思维导图系对股权并购中常见的投后管理法律要点进行的梳理,特定项目中往往需要根据具体项目的实际情况,确定投后管理中需要关注的重点事项。

图解并购之八:并购交易归档方法

在并购交易的后端工作中,除投后管理外,底稿归档亦是一项举足轻重的工作,这是并购交易法律服务不可缺少的核心环节之一,它化无形的并购交易法律服务过程为有形,记录了法律服务从立项到结项的全生命周期。律师在法律服务过程当中是否达到勤勉尽责的要求,离不开相关底稿的佐证。项目结束后的复盘、检查、改进也需要围绕底稿资料展开。基于此,今天将结合我们的项目管理经验,为大家介绍股权并购交易中底稿资料的一般归档方法。

本图仅供读者参考,实际操作中,特定项目的归档方法还需要根据具体项目的实际情况,在一般思路的基础上进行调整。

图解并购之九:并购中的协作方法

并购作为复杂的商事交易,涉及的相关主体较多且内容丰富,律师在并购业务中,一方面需要依靠团队内部提供专业化的法律服务,另一方面也需要同外部各方通力协作,为交易的完成提供各方面的支持,因此,并购交易中的协作也是并购实务中的核心问题之一。此外,在互联网与数据化时代中,选择恰当的技术手段作为支持,对律师在实际协作过程中实现高度共享与一体化运作、提高协作效率是至关重要的。

基于此,结合我们团队的并购实践经验,从团队协作、外部协作与技术支持三个方面,谈一谈并购中的协作方法。

图解并购之十:并购中的问题研究

相比并购中的行业研究与规范研究,并购中的问题研究是最微观、也是最核心的一个研究领域。发现问题、分析问题并且解决问题是并购法律服务的主要目标。

概括来说,并购中的问题可分为事实问题、交易问题和衍生问题三大类。尽调中发现的问题基本可归于事实问题的范畴;交易问题是交易自身带来的问题,比如并购交易涉及的交易结构设计,投后管理等;衍生问题是问题本身引发的新问题,比如行政处罚这一事实问题,进一步构成相关业务资质延续障碍,这就属于衍生问题。有时候交易结构调整,比如上市公司现金收购变成了发行股份购买资产,由于构成了重大资产重组从而引发了新的问题,这也属于衍生问题。整体来说,衍生问题对专业性提出了更高的要求,需要我们特别注意。

问题研究的方法除了传统的三段论,并购实践当中需要特别关注事实的分析与规范的适用。事实分析多数情况下,我们调查了解的事实存在碎片化的情况,需要在掌握基本事实的基础上再进行补充调查与修正,并通过专业的整合分析尽量趋近客观事实。

规范适用并不都是可以完全适用的情形,面对复杂新型的事实情况,规范适用可能出现没有明确的规范或者可同时适用多种规范,但适用规范又存在冲突等情况。研究问题时需要特别注意类似交易项目诉讼案例的检索与参考。

并购问题的研究,应该说研究结论不是目的与终点,最终的指向还是解决问题。能解决的问题解决掉称之为客观解决;客观上不能解决的问题,比如已经存在的违法违规行为,可通过相关交易的安排避免相关交易风险,该情况可称之为主观解决。当然问题是个循环体系,当我们思考如何解问题的同时也由此衍生出新的问题。

图解并购之十一:并购中的谈判方法

律师在并购交易中如何参与谈判?核心要处理好谈判中道与术的关系。

律师不是战略家,而是交易顾问、执行者,因此,律师在谈判中的道,需要更接地气,要通过详细了解商业目的、法律尽调,实现知己知彼,化解谈判中的信息不对称困境,减少误判,理性决策。

同时,律师要尽量使无形的谈判过程有形化,以会议记录、交易文件等形式,及时固定谈判过程与成果,避免空谈误事。

稳固良好的并购交易,也需要交易双方坦诚相见、诚实信用,以全局与发展思维解决谈判困境,过份依赖谈判技巧等层面的术,反倒很容易击破信任基础,最终阻碍交易的推进,或为未来的纠纷埋下种子。

当然,这并不意味着谈判中的术不重要,并购中律师的角色决定了,道是根本,但能做到道与术的完美结合,这是优秀并购律师的高阶状态。

【作者简介】

邓学敏 律师

北京炜衡(上海)律师事务所

高级合伙人

dengxuemin@weihenglaw.com

谢丹荔 律师

北京炜衡(上海)律师事务所

执业律师

xiedanli@weihenglaw.com