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首例“申报后批准前抢跑”被处罚案件

以往,违法实施经营者集中案件一般被称为未依法申报违法实施经营者集中案件,原因是在这些案件中,相关集中在向商务部/市场监管总局申报之前即已实施完毕或者实施了一部分。有的案件是一直没有申报直到被调查处罚,有的是在实施集中后提交了申报文件或者“自首”材料。
2019年出现了第一例收购方在实施集中前提交了申报文件,但在获得批准前实施了集中的案件,即新希望投资收购兴源投资案。该案的时间线如下:

  •  2019年3月29日,集中各方签署协议;
  • 2019年4月9日,市场监管总局公示了“新希望投资集团有限公司收购兴源环境科技股份有限公司股权案”简易案件公示表,公示期至2019年4月18日止;
  • 2019年4月17日,收购股份完成过户登记手续,在此之前未获得市场监管总局批准;
  • 2019年6月3日,市场监管总局对违法实施集中进行立案调查;
  • 2019年12月13日,市场监管总局作出处罚决定书。
  • 由上可见,新希望投资在签署收购协议后很快提交了经营者集中申报文件,并较快地以简易案件获得立案。按经验推算,新希望投资有可能于2019年4月下旬获得批准。但由于新希望投资“抢跑”,该案转为了违法实施经营者集中案件,最终于几个月之后以处罚结案。

    启示

    出于各种考虑,交易各方往往希望在签署协议后尽快完成交割。为实现这一目的,应当做的不是“抢跑”,而是尽早委托反垄断专业律师准备申报材料,争取在签署协议的当天即向市场监管总局申报,并通过积极、专业的沟通争取尽快立案和尽快批准。在获得批准之前,不能进行办理过户登记(就收购而言)、取得营业执照(就新设合营企业而言)等明显的“抢跑”行为,也不能进行参与标的公司经营管理、交换敏感信息等不那么明显的“抢跑”。