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涉及上市公司的处罚案例多达七件

据不完全统计,在2019年度的处罚案例中,有7件涉及上市公司。其中,涉及境内A股上市公司的有5件,其中3家是股权收购的收购方,即江苏德威收购和时利股权案引力传媒收购上海致趣股权案广州港收购中山港航股权案,2家是股权收购的被收购方,即西藏德锦收购汇通能股权案新希望投资收购兴源环境股权案。另外,涉及香港和台湾地区上市公司各1件,分别是哈电股份与通用电气中国新设合营企业案国巨收购君耀股权案

上市公司作为收购方的案例

在上市公司作为收购方的3起案件中,江苏德威收购和时利股权案引力传媒收购上海致趣股权案尤其值得留意。前一案件的时间线如下:1

  • 2017年12月,江苏德威取得了和时利的60%股权(下称“第一个交易”);
  • 2018年5月,江苏德威发布公告称,拟收购剩余的40%股权(下称“第二个交易”),并称该交易尚需经营者集中反垄断审查;
  • 2018年7月,市场监管总局对第一个交易是否构成违法实施集中立案调查;
  • 2018年11月,深交所下发关注函,对市场监管总局对重组的审查进度等表示关注;
  • 2019年2月14日,市场监管总局就第一个交易作出处罚决定;
  • 截至2020年1月23日,第二个交易尚未实施完毕。
  • 第二起案件的时间线如下:2

  • 2017年9月,引力传媒取得了上海致趣60%股份(下称“第一个交易”);
  • 2018年2月,引力传媒拟收购上海致趣40%股份(下称“第二个交易”);
  • 2018年2月5日,引力传媒提交申报文件,就第一个交易和第二个交易一并进行经营者集中申报;
  • 2018年5月28日,市场监管总局对第一个交易是否构成违法实施集中立案调查;
  • 2018年6月15日,第二个交易完成,上海致趣成为引力传媒的全资子公司;
  • 2019年2月19日,市场监管总局就第一个交易作出处罚决定书。
  • 上述两起案件有一些共同点:(1)第一个交易均收购了标的公司超过50%的股权,取得了控制权,单独来看即已构成了经营者集中并应进行申报,因此与佳能收购东芝医疗案(2016年)、美年大健康等收购慈铭体检案(2017年)、韩国奥瑟亚收购德山马来西亚案(2017年)等分步骤交易视为同一个集中的案件存在区别;(2)收购方均是在第一个交易实施完毕、第二个交易实施之前进行申报,未能在第一个交易实施前进行申报,构成违法实施集中的行为;(3)市场监管总局均仅调查和处罚第一个交易,对第二个交易未予处罚也未另行审查批准。

    两案的区别在于:(1)江苏德威认为第二个交易需要申报,引力传媒则先是将第一个交易和第二个交易一并进行申报,后来则认为第二个交易无需申报;(2)江苏德威表示,第二个交易需待经营者集中申报经市场监管总局审核通过后“方可向本次交易对方支付剩余股权转让价款并办理后续工商变更等工作”,3在市场监管总局作出处罚决定之前未实施第二个交易,4而引力传媒则在市场监管总局作出处罚决定之前实施了第二个交易。

    上市公司作为被收购方的案例

    西藏德锦收购汇通能源案的时间线如下:5

  • 2019年1月21日,西藏德锦通过受让时任控股股东所持的汇通能源的股份,获得汇通能源29.9999%的股权,成为控股股东;
  • 2019年4月9日,市场监管总局对前述协议收购交易进行立案调查;
  • 2019年7月11日,西藏德锦拟通过要约收购的方式,将其持有的公司股份比例从29.9999%增加至51%;
  • 2019年8月29日,上述要约收购实施完毕,西藏德锦持有的股份增至总股本的51%;
  • 2019年9月29日,市场监管总局就协议收购交易作出处罚决定书。
  • 新希望投资收购兴源环境截至目前只有一个交易,即新希望投资通过协议收购取得占兴源环境总股本23.6%的股份,成为后者控股股东。

    上述两案的共同点是:由于上市公司股权分散,收购方取得控制权的触发门槛较低。在新希望投资收购兴源环境案中,新希望投资在收购后持有的股份仅占总股本的23.6%,即取得了控制权。在有的收购上市公司案例中,收购的股权比例甚至低至15%左右,但加上表决权委托安排,收购方取得了控制权。

    两案的区别在于:西藏德锦在获得相对控股后寻求绝对控股。值得注意的是,西藏德锦似乎并未就后续的要约收购进行申报,其原因可能是西藏德锦认为后续收购不会产生控制权变化。

    启示:

    一方面,涉及上市公司的违法实施集中案例频发,原因包括:(1)围绕上市公司的交易活跃;(2)由于上市公司股权分散,取得控制权的触发门槛更低,更容易构成经营者集中;(3)参与集中各方的营业额相对较高,更容易达到申报标准;(4)上市公司负有信息披露义务,违法实施集中更容易被举报或被执法机构发现等。另一方面,上市公司违法实施集中的后果往往更为严重,除了罚款等法律责任外,还会对后续资本运作和市值管理等造成不利影响。因此,上市公司及其控股股东以及交易对方应审慎评估交易是否应当进行申报,在应当申报时应依法申报并合理安排交易时间表。

    需要关注的交易类型,除了前面提到的上市公司收购第三方、第三方收购上市公司、上市公司与第三方成立合营企业外,还包括上市公司与上市公司合并、上市公司的母公司/子公司收购第三方、控股股东将资产注入上市公司、借壳上市等。

     

    注释:

    1. 来源为本案行政处罚决定书和江苏德威的相关公告。

    2. 来源为本案行政处罚决定书和引力传媒的相关公告。

    3. 参见《江苏德威新材料股份有限公司关于深圳证券交易所关注函的回复》(公告日期:2018年12月13日)。

    4. 江苏德威截至2020年1月23日仍未完成第二个交易的交割,可能出于商业上的原因。

    5. 来源为本案处罚决定书和汇通能源的相关公告。