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(一)虚构学术会议

典型案例:广州曼翔医药有限公司不正当竞争案(穗工商处字〔2018〕137号)

当事人在经营医疗器械的过程中假借“讲课费”的名义向客户医院的两位医生支付现金合计6,000元,促使当事人向医院销售导管产品。上述“讲课费”,当事人以餐费及住宿费的发票来冲销记帐。

(1)当事人销售经理在宴请医生A时,用差旅费备用金将3,000元“讲课费”现金及当事人编造的会议《邀请函》交给医生A,但相关会议并未召开,该医生也未参加。

(2)当事人承诺若医生B在行医过程中使用了当事人在该院的中标产品,促使医院向当事人采购该导管,则以“讲课费”名义给予医生好处费。该院在此后以中标价8000元/件共采购咽鼓管球囊导管5件。后销售经理到武汉出差,晚上在宴请医生B过程中用差旅费备用金将3,000元“讲课费”现金及当事人编造的会议《邀请函》交给医生B,但相关会议并未召开,该医生也未参加。

当事人向医生支付现金,销售商品的行为所涉及的销售总金额62,740元,扣除生产总成本为52,763.04元,已缴增值税1,449.65元、城市维护建设税101.47元、教育费附加43.49元、地方教育附加28.99元,违法所得8,353.36元。

处罚决定书披露主要证据中既有当事人留存的《费用报销单》及冲销“讲课费”的餐费和住宿费发票、《借支申请单》以及相关会务资料,证明当事人支付“讲课费”的具体内容(证据三);又有广州岭南集团控股股份有限公司东方宾馆分公司出具的《情况说明》证明了当事人邀请医生参加会议并讲课的情况并不存在的事实(证据六)。

广州市工商行政管理局依据新《反法》第七条第一款第(一)项的规定,对当事人作出行政处罚:(1)没收违法所得8,353.36元;(2)罚款11万元。

案例分析:

在第一部分的数据分析中,我们发现多起案件因“讲课费、会议费”的支付而被查处。若医药企业以“讲课费”为名向医生个人给付财物,但是其并未实际开展讲课等劳务、甚至相关会议的召开与举办亦为虚构,此种情况将面临较高的商业贿赂法律风险。例如本案中,当事人将“讲课费”现金及当事人编造的会议《邀请函》交给医生,对应的相关会议实际上并不存在,只是当事人支付医生现金费用编造的理由。

本案中,当事人销售经理向执法机构提供了会议邀请函和特意留存的会务资料以兹证明相关学术会议的真实性。然而,执法机构通过对会议举办地宾馆的调查取证,证明了当事人邀请医生参加会议并讲课的情况并不存在,进而实现案件突破。实践中,通过从第三方渠道核查发票和消费明细的真实性,以及调看会场进出口监控视频等方法,执法机构不难发现相关学术会议的真实性和完整性是否存在瑕疵。企业仅凭“表面文章”进行合规避险一再被证明是难以奏效的。