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(二)低价租赁设备

典型案例:上海源洪贸易有限公司涉嫌商业贿赂案(沪监管嘉处字〔2018〕第142018000158号)

当事人于2017年1月10日将两台全自动血液分析仪(型号:SX-500i,品牌:SYSMEX,原产地:日本)以8000元/年的价格租赁给上海市嘉定区XX医院,租赁价格远低于当事人的成本价以及合理的租赁价格。当事人以此为手段,达到了向XX医院销售配套医用耗材的目的。于2017年1月10日开始向XX医院销售与全自动血液分析仪配套的医用耗材,至2018年1月23日案发,当事人销售金额共计620,660元,扣除进货成本230,165元及各项税费后,违法所得为246,061.91元。

上海市嘉定区市场监督管理局认为当事人以显著不合理的低价将全自动血液分析仪租赁给XX医院、帮助医院绕开设备采购制度、通过这种手段获得医院购买配套耗材的交易机会,违反了新《反法》第七条第一款的规定,责令当事人立即停止违法行为并处罚如下:(1)没收违法所得246,061.91元;(2)罚款10万元。

案例分析:

医药企业保留设备的所有权、收取一定的租赁费用亦无法减少商业贿赂法律风险。本案中,当事人被认定为以显著不合理的低价将全自动血液分析仪租赁给医院、帮助医院绕开设备采购制度、通过这种手段获得医院购买配套耗材的交易机会,属于商业贿赂行为。此类常见的“设备捆绑耗材”行为一直以来都是商业贿赂执法关注的重点。2019年国务院办公厅专门印发的《治理高值医用耗材改革方案》中更是提到,加大违纪违法行为的查处力度,严厉打击商业贿赂、企业变相捐赠等行为。

另外还需要提示的是,除了设备捆绑耗材,其他类型的附赠式销售也同样面临构成商业贿赂的法律风险。例如,在上海禾锡贸易中心不正当竞争案[1]中,当事人就因以“消毒费用”的名义向医院给付财物的行为,而被执法机构认定构成向有影响力第三方行贿。

注释:

[1] 沪监管金处字〔2019〕第282018013620号